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知识产权
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【上隆说法】从注册“吃鸡”商标被驳回看商标的显著性

发布日期::2022-03-13

“大吉大利,今晚吃鸡”我相信各位80、90以及00后,甚至70后都对这一句话非常熟悉。它出自于一款大型网络游戏——绝地求生,只要能在游戏对局中赢得第一名,电脑屏幕上就会跳出上述这段话来。作为该游戏的开发商,绝地求生公司已于2017年7月7日在第9类已录制游戏的计算机程序、计算机游戏软件等商品上申请注册“今晚吃鸡”商标,但最近被商评委以商标缺乏商标应有的显著特征为由,驳回“今晚吃鸡”商标在复审商品上的注册申请。

  商标的显著性

  依据我国《商标法》第9条第1款规定“申请注册的商标,应当有显著特征,便于识别,……”显著性是商标的第一构成要件,只有具备显著性的商业标记才能使消费者区分不同的商品或服务。商评委认为,“今晚吃鸡”易被理解为日常用语,相关公众通常不会将指定使用在第9类已录制游戏的计算机程序、计算机游戏软件等商品上的“今晚吃鸡”作为商标识别,缺乏显著性。商标不仅仅是物理属性的符号本身,更是一种关系。因此,判断一个商标是否具有显著性,必须把标识和商品(或服务)结合起来看。首先,需要从构成要素来判断标识本身的独特性;其次,需要在将标识与商品结合起来的基础上,进一步判断能否把标识所代表的商品与其他商品区分开来。总体而言,显著性是一个相对的概念,是商标借以识别自己与他人商品之能力,须考虑该商标使用的商品、商品消费者等因素。

  商标的显著性主要通过固有显著性和获得显著性两种方式取得。固有显著性是由标识本身的个性或独特性决定的,即根据构成要素所具备的内在显著特征而能够将不同经营者的商品或服务加以区别。固有显著性来源于使用标识本身的第一含义,而获得显著性则是通过使用而使标识产生第二含义。所以,缺乏固有显著性的标识要获得《商标法》保护的前提必须是通过使用形成获得显著性。根据我国《商标法》第11条的规定,下列标志因缺乏固有显著性而不得作为商标注册:1、仅有本商品的通用名称、图形、型号的;2、仅直接表示商品的质量、主要原料、功能、用途、重量、数量及其他特点的;3、其他缺乏显著特征的,如仅直接表示指定商品的特定消费对象、价格、内容、技术特点、生产工艺、风格、通用包装及装潢等。但是,上述标志如经过使用取得显著特征,并便于识别的,可以作为商标注册。

  但显著性是可变的,即商标用于具体商品或服务以后是否能够保持原有显著性、具备何种强度的显著性,会随着商标的实际使用而不断发生变化。一方面,商标的持续性使用有可能使商标的显著性增强,甚至使原本不具有固有显著性的商标产生第二含义,进而形成获得显著性;另一方面,商标的不当使用也可能损害或降低商标的显著性,使原本具有固有显著性的商标因丧失显著性而沦为商品的一种通用名称,如“优盘”、“阿司匹林”等。

  现绝地求生公司不服商评委的驳回复审决定,向北京知识产权法院提起行政诉讼。无论其结果如何,值得我们注意的是,以后我们在申请注册商标的时候,要注意申请商标的显著性,否则可能会同绝地求生公司一样,得到商评委驳回的结果。